Kako se v skladu s prehodno določbo 236. člena ZDR določa postopnost zviševanja starosti za ženske glede pridobitve statusa starejše delavke?

V zvezi z določbo 236. člena ugotavljamo, da je bila vključena v predlog zakona v amandmajski obliki v drugi obravnavi zakona konec leta 2001 oziroma v začetku leta 2002, in sicer kot usklajen predlog socialnih partnerjev. Predlog je bil oblikovan na pobudo sindikatov ob obravnavi izenačevanja starosti moških in žensk, ki sicer v 201. členu opredeljuje starejše delavce.

Ker je bila v amandmajski obliki v predlog zakona vključena tudi rešitev o varstvu starejših delavcev pred odpovedjo - 114. člen - je bilo predlagano, da naj se starost, ki opredeljuje starejše delavke, zvišuje postopoma, in sicer tako, kot se zvišuje starost za ženske za pridobitev minimalnih pogojev za starostno upokojitev po zakonu o pokojninskem in invalidskem zavarovanju. Namen prehodne določbe je torej bil, da se starost, ki jo morajo izpolnjevati delavke, da so varovane kot starejše delavke, postopoma zvišuje, izenačitev z moškimi delavci naj bi bila dosežena v letu 2014.

Prva nedoslednost obravnavane prehodne določbe se navezuje na končno določbo zakona (246. člen), da se zakon uveljavi s 1. 1. 2003. Zakon je bil namreč sprejet že na 15. seji Državnega zbora, 24. aprila 2002, objavljen pa v Uradnem listu RS št. 42/01, 15. maja 2002, z začetkom veljavnosti 1. 1. 2003. Zaradi zamika uveljavitve zakona se zviševanje starosti za ženske in izenačitev z moškimi delavci (55 let) konča oziroma izteče šele leta 2015 in ne leta 2014. Ta nedoslednost je odpravljena z 90. členom Zakona o spremembah in dopolnitvah Zakona o delovnih razmerjih (Uradni list RS, št. 103/2007).

Drugo vprašanje v zvezi z razumevanjem te določbe pa je ali mora imeti delavka pogoj starosti, kot izhaja iz te določbe, izpolnjen v začetku vsakega koledarskega leta ali pa se izpolnitev tega pogoja upošteva tudi, če je izpolnjen med koledarskim letom.

Ob tem vprašanju ugotavljamo naslednje:

1. Namen prehodne določbe je bil le uveljaviti postopno zviševanje starosti, ki opredeljuje starejše delavke, da se enotna starost 55 let, ki je predvidena v osnovnem 201. členu zakona za moške in ženske, ne bi uveljavila takoj, temveč šele po določenem daljšem obdobju. Prej veljavni zakon o delovnih razmerjih je namreč določal različno starost, ki je opredeljevala starejše delavce (moški - 55 let, ženske - 50 let). Tako prej veljavna zakonodaja kot tudi osnovni 201. člen ZDR pa izhajata iz izhodišča, da se vsakemu delavcu, ko dopolni določeno starost, v dejanskih pravicah in postopkih zagotovi posebno varstvo. To pomeni, da je po osnovni določbi 201. člena v dejanskih pravicah in postopkih treba upoštevati, ali delavec izpolnjuje določeno starost 55 let, tudi če jo izpolni med koledarskim letom in ne samo, če jo že izpolnjuje 1. januarja tekočega koledarskega leta, v katerem se zagotavljajo delavcu določene pravice ali posebno varstvo. To na primer pomeni, da:
• v primeru odrejanja nadurnega dela ali nočnega dela tega ni mogoče odrediti delavcu brez njegovega pisnega soglasja, če je že kadarkoli pred odreditvijo nadurnega ali nočnega dela izpolnil starost 55 let
• v primeru odpovedi pogodbe o zaposlitvi iz poslovnega razloga se zagotavlja posebno varstvo delavcu, če je kadarkoli pred odpovedjo pogodbe o zaposlitvi (vročitvijo) izpolnil starost 55 let
• v primeru dodatnih dni letnega dopusta za tekoče koledarsko leto pa so številne kolektivne pogodbe na ravni dejavnosti že zavzele stališče, da se upošteva starost, ki jo delavec izpolni v tekočem koledarskem letu, za katerega se odmerja in določa trajanje letnega dopusta.
2. Če bi za upoštevanje pogoja starosti za ženske v prehodnem obdobju podprli stališče o upoštevanju izpolnitve pogoja starosti do 1. januarja za uveljavljanje pravic in varstva v tekočem koledarskem letu, bi to pomenilo drugačno izhodišče, kot ga zagotavlja osnovna določba 201. člena za moške delavce. To bi pomenilo neenakopravno obravnavo delavcev, saj bi bile iz varstva v določenem koledarskem letu izključene vse delavke, ki 1. januarja tega leta še ne bi izpolnjevale določenega pogoja starosti, vendar pa bi ga izpolnile kasneje v koledarskem letu in bi ga izpolnjevale pred nastopom dogodka.
3. To osnovno izhodišče zagotavljanja varstva starejših delavcev je upoštevala tudi Strokovna delovna skupina za spremljanje izvajanja novega ZDR, v kateri sodelujejo predstavniki socialnih partnerjev. Na petem sestanku dne 27. 05. 2003 je bilo v zvezi z varstvom starejših delavcev po 114. členu zavzeto stališče, da mora za to varstvo "- delavec izpolniti pogoj starosti 55 let, pri čemer je za ženske treba opozoriti na prehodno določbo 236. člena ZDR, v skladu s katero je pogoj starosti, ki ga morajo v letu 2003 izpolniti ženske, 51 let".

Glede na navedeno menimo, da je utemeljeno naslednje stališče in razumevanje 236. člena ZDR:

"V prehodnem obdobju uživajo posebno varstvo delavke, ki so starejše od: